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關于制定《馳名商標認定標準》的理性思考

發(fā)布日期：2008-09-20            來源 : 作者：唐銀益 王小平

　　我國馳名商標的行政認定和司法認定是當前知識產權商標界的熱點和難點問題，由于目前尚無全國統(tǒng)一、明確的馳名商標認定標準，這就導致行政認定和司法認定不一致、不和諧，各地中級人民法院的司法認定把握尺度不一，地區(qū)差別很大，尤其是現(xiàn)行商標法對馳名商標認定標準僅作了原則性規(guī)定，法官和行政人員在具體操作中隨意性極大，個案的主觀判斷差異導致認定結果完全不一，也給部分人員濫用職權提供了機會。
　　基于上述原因，在全國范圍制訂和實施統(tǒng)一的認定馳名商標的最低標準，可以有效地解決上述問題，促進公平、公開、公正地認定馳名商標。筆者通過對現(xiàn)有馳名商標認定規(guī)定的分析整理，結合已有馳名商標行政認定和司法認定的案例和實務，在理性思考的基礎上，采用量化的方式，提出《馳名商標認定標準》。
　　一、宗旨
　　根據《中華人民共和國商標法》，制定本標準，科學、公平、公正、公開地認定馳名商標。
　　二、主題內容與適用范圍
　?。ㄒ唬?主題內容
　　本標準按馳名商標的應用功能、保護目標和馳名商標主要特征，規(guī)定了馳名商標認定因素的最低分值及相應的考量方法。
　　(二) 適用范圍
　　本標準適用于全國范圍內通過行政和司法途徑認定馳名商標。
　　三、相關術語定義及前提條件
　　1、申請認定馳名商標的申請人，應是依法取得商標權的自然人、法人或者其他組織。
　　2、本標準所稱待認定商標是指申請認定馳名商標的商標。
　　3、本標準所稱排名，是指國家政府部門或全國性行業(yè)協(xié)會所公布的國內排名。
　　4、相關公眾包括但不以下列情形為限：
　?。?）商標所標識的商品的生產者或者服務的提供者；
　　（2）商標所標識的商品/服務的消費者；
　　（3）商標所標識的商品/服務在經銷渠道中所涉及的經營者和相關人員。
　　5、待認定商標的基本要求：
　　（1）待認定商標不以該商標在中國注冊、申請注冊或者該商標所使用的商品/服務在中國實際生產、銷售或者提供為前提。
　?。?）待認定商標實際使用的商標標識必須符合規(guī)范使用要求。
　?。?）待認定商標使用范圍以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。
　　6、待認定商標所指商品或服務的質量要求：
　?。?）待認定商標所指商品的生產經營符合國家有關法律法規(guī)和政策的規(guī)定，不屬國家限制生產或淘汰的商品；待認定商標所指的服務屬法律法規(guī)和政策允許經營的服務項目。
　?。?）待認定商標所指商品（服務）的質量在省內或國內同類、同檔商品（服務）中排名在前，信譽度高，市場前景良好。
　　（3）待認定商標所指商品（服務）近三年經國家、行業(yè)和省級有關部門組織的質量統(tǒng)檢、抽檢、定期監(jiān)督檢查以及出口商品檢驗中均合格；出口商品未發(fā)生因質量事故或因假冒、仿冒他人商標而引發(fā)的外方要求退貨、理賠等國際貿易糾紛。保證商品（服務）質量，近三年無較大質量事故。
　　（4）消費者或用戶對待認定商標所指商品或服務無重大質量投訴；無嚴重侵害消費者權益的投訴；有明確的修理、更換、退貨方式；售后服務好，投訴率低。
　　7、本標準所稱“以上”、“以下”均包括本數。
　　四、具體考量因素及計分標準
　　認定待認定商標是否構成馳名商標，應當視個案情況綜合考慮下列各項因素，但不以該商標必須滿足下列全部因素為前提。
　?。ㄒ唬┫嚓P公眾對待認定商標的知曉程度（滿分160）
　　（1）有關政府部門、行業(yè)協(xié)會等授予的榮譽稱號，如名牌產品、著名商標、著名品牌等：

級別

政府部門

行業(yè)協(xié)會

分/次

滿分

分/次

滿分

國家級

8

32

4

16

部級

6

24

3

12

省級

6

24

3

12

市級（設區(qū)）

4

16

2

8

縣級

2

4

1

2

　?。?）社會調查機構或行業(yè)協(xié)會出具的《商標認知度調查研究報告》（包括對消費者和經銷商兩部分的調查），考慮調查范圍、相關公眾的認識程度以及調查方式的公正性進行計分，滿分5分。
　?。?）依法成立的評估機構對待認定商標所作出的無形資產價值評估報告，考慮評估報告的公正性和客觀性以及評估價值計分，滿分5分。
　　（二）待認定商標使用的持續(xù)時間及范圍（滿分100）
　　1、考量因素和計分方式

考量
內容

具體考量因素

計分標準

得分

持
續(xù)
使
用
的
時
間

未轉讓的待認定商標

10年以上

50

5年～10年

30

3年以上5年以下

15

受讓取得的待認定商標

10年以上且受讓期滿8年

50

5年～10年且受讓期滿5年

30

3年以上5年以下且受讓期滿2年

15

證明商標和集體商標

10年以上

50

5年～10年

30

3年以上5年以下

15

地
域
范
圍

 

待認定商標所指商品或服務的

市場占有率在全國同行中排位

1～3位

25

4～6位

20

7～10位

15

11～15位

10

待認定商標所指商品或

服務在中國城鎮(zhèn)覆蓋率

80%以上

25

60%～80%

20

40%～60%

15

20%～40%

10

　　2、相關證據材料的提供
　　（1）該商標最早使用及連續(xù)使用的時間，包括該商標在國內或國外最早使用及連續(xù)使用時間，應提供使用該商標的商品或服務的最早銷售發(fā)票或合同或該商標最早的廣告及商標注冊證復印件。
　?。?）該商標所使用的商品/服務的合同、發(fā)票、提貨單、銀行進帳單、進出口憑據等；
　?。?）該商標所使用的商品/服務的銷售區(qū)域范圍、銷售網點分布及銷售渠道、方式的相關資料。
　　（三）待認定商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍（滿分120）
　　1、考量因素和計分方式

具體考
量因素

計分標準

得分

滿分

宣
傳
的
輻
射
范
圍

全國性

廣播電視

15

30

報刊雜志

10

其他

5

省級

廣播電視

8

15

報刊雜志

4

其他

3

市級

廣播電視

5

10

報刊雜志

3

其他

2

縣級

廣播電視

3

5

報刊雜志

1

其他

1

宣傳程度

近三年內宣傳費用的投入金額

1億元以上

30

30

5千萬元～1億元

20

1千萬元以上5千萬元以下

10

宣傳的持續(xù)時間

10年
以上

30

30

5年～10年

20

3年以上5年以下

10

　　2、相應證據材料的提供
　　（1）應該考慮廣告的形式、廣告的投入量、廣告的覆蓋率、廣告的持續(xù)時間及廣告的媒體等級等，包括電視、電影、廣播、報紙、期刊、雜志、網站、戶外、公交、巴士、展會等任何廣告的宣傳材料；媒體評論及其他宣傳活動資料等；
　?。?）各地的廣告發(fā)布合同及發(fā)票復印件；
　?。?）廣告展示圖片或照片；
　?。?）該商標所使用的商品/服務參加的展覽會、博覽會的相關資料；
　?。?）產品促銷活動的方式和范圍。
　?。?）有關近三年廣告發(fā)布投入的審計報告。
　　（四）待認定商標作為馳名商標受保護的記錄（滿分100）
　　該商標曾通過行政或司法途徑被認定為馳名商標的，直接計分。
　　（五）待認定商標打假維權情況（滿分40）
　　1、制造假冒商品的不法者，往往利用公眾對某一商標比較熟悉、依賴的心理，采用假冒該商標的做法以獲取非法的利潤。商標在相關公眾中的知曉程度越高，商標被假冒的可能性越大，因此，商標受侵權的程度以及權利人積極維權和受保護的力度，反映了商標在公眾中的知曉程度。

具體考
量因素

計分標準

得分

打
假
維
權
次
數
及
涉
案
金
額

維權10次以上

涉案總金額100萬元以上

40

涉案總金額50～100萬元

30

涉案總金額50萬元以下

20

維權4～9次

涉案總金額50萬元以上

20

涉案總金額20～50萬元

15

涉案總金額20萬元以下

10

維權1～3次以下

8

　　2、相關證據材料提供
　?。?）各地工商局、質量技術監(jiān)督局出具的處理決定書或其他相關文件；
　?。?）國家商標局出具的商標異議、爭議申請受理通知書、裁定書，行政處罰決定書；
　?。?）維權保護記錄，打假獎勵審批表；
　?。?）其他任何侵權事實及侵權商品質量情況反映表、購買侵權商品的銷售發(fā)票、致侵權企業(yè)律師函及回函等能證明侵權事實的任何證明。
　?。?）該商標曾在中國或者其他國家和地區(qū)受行政機關或法院保護的有關材料。
　　（六）待認定商標所使用的商品/服務近三年銷售額和質量情況（滿分40）
　　1、考量因素和計分方式

具體考
量因素

計分標準

得分

近
三
年
的
年
銷
售
額

生
產
或
銷
售
企
業(yè)

大宗產品

3億元以上

30

2億元～3億元

20

1億元以上～2億元以下

10

高新技術產品

2億元以上

30

1億元～2億元

20

5千萬元以上～1億元以下

10

涉農產品

1億元以上

30

5千萬元～1億元

20

2千萬元以上～5千萬元以下

10

服務
企業(yè)

2億元以上

30

1億元～2億元

20

5千萬元以上～1億元以下

10

近三年的質量情況

國家相關部
門或行業(yè)
組織的質檢

質量統(tǒng)檢均合格

10

質量抽檢檢查均合格

8

質量定期檢查均合格

6

出口商品質量檢驗均合格

10

　　2、相關證據材料提供
　?。?）國家有關部門出具的質檢報告或其他證書，如“國家免檢”證書；
　?。?）企業(yè)近三年的年銷售額：近三年審計報告，尤其包括近三年銷售情況的審計；
　?。?）海關報關單，國內外銷售合同及銷售發(fā)票、增值稅發(fā)票，向稅務部門繳納的“銷售利潤明細表”；
　?。?）有關行業(yè)協(xié)會出具的“市場占有率”、“全國排名”的證明；
　　（5）近三年經濟指標，包括公司工業(yè)總產量、銷售收入、利稅等在同行業(yè)的排名
　　（七）待認定商標的其他因素（滿分40）
　　1、商標設計具有顯著性。（滿分10）
　　該商標有自身的特殊含義，商標的創(chuàng)造有自身獨特的方式或者具有較強的識別性，不易與其他的商標或標志構成近似。
　　2、該商標在外國（地區(qū)）的注冊情況以及銷售使用該商標指定的商品或開展經營服務情況。（滿分10）
　　3、該商標在其他商品或服務領域中的知曉程度。（滿分10）
　　4、商標的內部管理制度。（滿分10）
　　企業(yè)設有商標管理機構，配備商標管理人員，并能掌握有關商標的基本常識和法律法規(guī)知識，具有完備的商標使用、印制、管理、檔案等項制度，規(guī)范使用商標。
　　五、給予認定的標準
　　若以上七個考量因素總分值達到360分即為授予馳名商標最低分值，最高分值不限。
　　六、不予認定的情況　
　　1、在申請過程中有故意隱瞞事實、弄虛作假、提供虛假證明材料等欺騙行為的；
　　2、企業(yè)產量、銷售收入和利潤、稅金等主要經濟指標連續(xù)二年以上呈下降趨勢，且幅度較大，缺乏市場競爭力的；
　　3、企業(yè)缺乏社會責任意識：
　?。?）質量抽查被判為不合格或發(fā)生較大質量事故、有國內外重大索賠事件的；
　　（2）因環(huán)境污染、食品不安全、安全生產存在隱患被有關部門查處的；消費侵權糾紛、勞資侵權糾紛、缺少社會和勞動保障、企業(yè)缺乏誠信等原因，造成社會不良影響的；
　　（3）生產經營國家強制管理商品，未獲得相應批準證書的；
　?。?）沒有按法定要求實行商品“三包”，售后服務差，消費者或用戶投訴率較高，缺乏社會公信度的；
　　4、申請人的注冊商標被他人以“注冊不當”向國家商標局請求撤銷，正在審理的；
　　5、申請人侵犯他人注冊商標專用權，或者具有其他違反國家法律、法規(guī)、規(guī)章行為的。
　　鑒于馳名商標的認定標準同時適用于行政途徑和司法途徑，標準應經國務院常務會議通過，作為行政法規(guī)頒布實施，以前各部門作出的與標準相抵觸的有關馳名商標認定和管理規(guī)定，同時失效。
　　筆者認為，盡管上述馳名商標認定標準的思考是粗淺的，其科學性和完整性有待進一步研究和完善，但希望采用這種方式把這一問題提出來，通過拋磚引玉，以引起立法界和司法界對該問題的思考和重視。

（唐銀益、王小平）


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